Mala praxis empresarial
Frente al aumento de las demandas contra gerentes y directores por errores de gestión, se hace necesario contar con una cobertura D&O
Lejos
quedaron los tiempos en que un error de gestión o una mala decisión se
castigaban con un simple despido. Hoy el camino elegido es el judicial, terreno
donde cada vez es más común encontrar a directores y gerentes defendiéndose de
las demandas presentadas por la sociedad, los accionistas o los terceros
damnificados (como clientes o empleados).
Igual que
los médicos, que sufren cada
vez más el acoso judicial de los pacientes insatisfechos con los resultados de
una operación o un tratamiento, los ejecutivos también pueden ser acusados de
mala praxis empresarial. Según el artículo 59 de la ley de sociedades, "los
administradores societarios deben obrar con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente,
por los daños y perjuicios
que resultaren de su acción u omisión". Es decir, deben responder por sus
faltas con su patrimonio
personal.
Administración
fraudulenta,
divulgación errónea de información, competencia desleal, parcialidad en cuestiones de
despidos, trabajo en negro, incumplimiento de deberes de administración o mala
decisión de inversión (muy común en la Argentina posdefault)
son algunas de las demandas habituales de las que suelen ser blanco los hombres
y las mujeres que llevan las riendas de las empresas que operan en el país.
Tendencia
en alza
Si bien el
nivel de litigiosidad aquí todavía es bajo, muchos de los que ocupan cargos de
decisión comenzaron a inquietarse. Y hoy son pocos los que acceden a sentarse
en el sillón del director o gerente sin negociar antes un seguro D&O (directors and officers, por sus
siglas en inglés), una póliza de responsabilidad civil diseñada especialmente
para protegerlos por los daños sufridos por otros como consecuencia de las
decisiones que toman en el ejercicio de sus funciones.
"En
la Argentina, la tendencia comienza a ser preocupante porque se pretende cada
vez más responsabilizar a los directores y gerentes de las decisiones que han
tomado", dice Gregorio Sánchez, gerente del área de Finpro
de Marsh Argentina, asesora de seguros especializada en riesgos corporativos y
financieros que gestionó la primera póliza D&O en el país para YPF, en
1994.
También en
el estudio de abogados Marval, O´ Farrell & Mairal
confirman el aumento en el número de demandas presentadas contra gerentes y
directores. "Si bien todavía no son muy comunes ni se puede hablar de un
estallido, hubo un incremento en los últimos años, sobre todo después de la
crisis, que hace necesario que muchos ejecutivos se protejan con este tipo de
pólizas", comenta Pablo Cereijido, abogado
especialista en seguros.
Pero, a
pesar de que las demandas -algunas millonarias- aumentaron, todavía son pocas
las condenas a directores y gerentes. "La Justicia no suele fallar contra
los ejecutivos. Pero aunque no exista condena ya hay
un daño porque todo juicio acarrea gastos. Y lo que precisamente tiene de
interesante esta póliza es que cubre los costos legales", explica Cereijido.
Aceleradores
Una de las
causas que aceleró la contratación de los D&O fue una resolución de la Inspección General de Justicia
(IGJ), que desde el año último obliga a todos los directores a constituir una
garantía frente a la sociedad mediante un depósito de 10.000 pesos, una póliza
D&O o un seguro de caución,
que es mucho más económico, pero no protege el patrimonio del
ejecutivo, sino a la sociedad.
Otra de
las causas que disparó la contratación de este tipo de pólizas es la entrada en
vigor del decreto 677/01, que impone la designación de un comité de auditoría
compuesto, como mínimo, por dos directores independientes para todas las
empresas que cotizan en la Bolsa. Estas figuras asumen tareas de supervisión y
opinión que las exponen frente a terceros y por eso están exigiendo seguros de
D&O.
"Se
trata de un decreto que impulsa los principios de buen gobierno corporativo.
Implica mayor transparencia y comunicación hacia los socios externos con
tenencias minoritarias, que tienen mayor conocimiento sobre sus derechos y se
muestran activos en los reclamos hacia los directores, gerentes y
síndicos", explica Florencia Gallino, suscriptor senior de la aseguradora
internacional Chubb.
En cifras,
el crecimiento se tradujo en un 70% más de pólizas contratadas por medio de
Marsh durante el año último. En total, en el mercado argentino, hay alrededor
de 85 pólizas vigentes por primas cercanas a los 13 millones de dólares que
protegen a unos 500 ejecutivos. Las sumas aseguradas van desde el millón hasta
los 50 millones de la divisa norteamericana.
Aunque en
un principio el perfil de empresas que contrataban estos seguros era el de las
multinacionales, hoy es más variado. "Ya no es más la empresa de gran
tamaño la única que compra este seguro -cuenta Sánchez-. Si bien las primeras
compañías fueron las que tenían acciones
o deuda cotizando en los mercados internacionales, de a poco se sumaron firmas
totalmente nacionales que lo consideran una forma eficiente de proteger a su management."
En Chubb
también confirman la diversificación de las compañías que contratan este tipo
de seguros. "En la actualidad, esta póliza es comprada por pymes y hasta
por entidades sin fines de lucro", comenta Gallino.
Es que
cuando se trata de tomar decisiones trascendentes no hay empresas grandes,
pequeñas o medianas. Sin importar el tamaño de la compañía ni su ámbito de
operación, todos los directores y gerentes están expuestos a posibles demandas.
Y la única manera de sentarse en el sillón tranquilo, con la mente despejada y
los sentidos despiertos, es tener un buen respaldo. Tanto en la silla como en
la vida.
Laura
Reina - del diario "La Nación" - Domingo 3 de abril de 2005.
Panorama
mundial
Aunque en
la Argentina es una incipiente tendencia, los juicios contra gerentes y
directores son moneda corriente en Estados Unidos, la cuna de los seguros
D&O. "El desarrollo de la cultura del reclamo derivó en un incremento
de demandas, que hizo necesaria la adopción de medidas por parte de los
ejecutivos para proteger sus patrimonios privados", señala Sánchez.
En Europa,
en cambio, existe un desarrollo desparejo. Si bien en el Reino Unido ya hay
muchas pólizas D&O, en el continente recién están comenzando. "Existe
una gran concientización acerca de la necesidad de contar con este seguro a
partir de grandes reclamos que hubo en Alemania y Francia", concluye
Sánchez.